Cet article présente quelques faits saillants de l’atelier intitulé « L’éthique dans l’arbitrage », ainsi que se rapporte à une valeur importante que les auteurs ont retirée de l’écoute des orateurs notables de l’atelier, dans le cadre de la Semaine de l’arbitrage de Tel Aviv
Le Tel Aviv Young Arbitral Forum a été créé en 2020 par Ayelet Hochman
L’atelier a été ouvert par la représentante de l’ICC YAAF au Moyen-Orient, en Afrique du Nord et en Turquie, Nuna Lerner. Le discours d’ouverture a été prononcé par Gábor Damjanovic
L’atelier a été lancé par Mme Lerner qui a présenté le sujet de l’éthique dans l’arbitrage. Elle a élucidé la nécessité de ce principe pour que le domaine de l’arbitrage international s’épanouisse, puisque l’éthique est la base de la confiance, permettant l’instauration de la confiance et le développement séquentiel et le succès de l’arbitrage.
Les règles, réglementations et pratiques peuvent être différentes, mais l’éthique est universelle
M. Damjanovic a suivi les remarques d’ouverture de Mme Lerner avec son discours intitulé « Les règles, les réglementations et les pratiques peuvent être (sont) différentes, mais l’éthique est universelle », concernant le public que la confiance n’est pas une donnée dans le domaine de l’arbitrage international car il y a généralement un manque de capacité de recours, une confidentialité stricte ainsi qu’un manque général de compréhension de l’utilité de cette plateforme par les « étrangers ».
M. Damjanovic a ensuite expliqué l’instabilité politique actuelle et passée en Hongrie en raison de l’absence de « freins et contrepoids » au sein des organes directeurs, comparant les débuts des conflits politiques hongrois aux circonstances judiciaires et politiques précaires d’Israël. Les exemples de M. Damjanovic soulignent l’importance de la clarté et de l’intégrité pour la stabilité et le succès dans tous les domaines. Il a par conséquent approfondi l’importance de l’intégrité et les efforts et le temps nécessaires pour devenir un professionnel respecté et établi, déclarant qu’il considère l’intégrité comme l’attribut le plus important à prendre en compte lors du choix d’un arbitre.
M. Damjanovic a ensuite évoqué l’importance de la sensibilisation culturelle dans l’arbitrage international, l’importance de promouvoir des règles du jeu équitables et éthiques et d’être inclusif et compréhensif envers les autres parties, leurs besoins et leurs limites. Par exemple, en tant qu’arbitre traitant avec des parties non participantes, il a soulevé les questions qui auraient été soulevées par l’intimé, et a même contacté l’intimé pour obtenir des commentaires sur ces questions.
Éthique dans toutes les juridictions
Après le discours d’ouverture, un panel animé par Mme Hochman a eu lieu, discutant de «l’éthique dans toutes les juridictions», apportant des points de vue de Hong Kong, du Royaume-Uni, des États-Unis, d’Israël, d’Allemagne, de France et d’Uruguay.
M. Vail, tous deux qualifiés à New York et en Angleterre, a commencé par discuter de la nécessité de lignes directrices éthiques pour les avocats, car «l’intégrité augmente la légitimité, augmentant ainsi l’efficacité (arrêt des tactiques de guérilla) et la sensibilisation à l’intégrité dans le monde entier». D’un autre côté, des directives strictes peuvent nuire à la flexibilité et créer une ambiguïté si elles sont mal formulées, aboutissant finalement au résultat opposé.
M. Vail s’est ensuite plongé dans les directives éthiques disponibles aujourd’hui, comme les directives de l’IBA sur les conflits d’intérêts
De plus, un autre exemple de règles concernant l’intégrité peut être trouvé dans le droit anglais, où la divulgation est nécessaire pour le choix des arbitres, comme le stipule Halliburton Company contre Chubb Bermuda Insurance Ltd. La LCIA et la CPI ont également estimé que le défaut de divulgation peut montrer un parti pris. D’autre part, le GAFTA a décidé que cela dépendait des attentes des parties quant à ce qui était nécessaire.
Mme Hochman, diplômée de New York et d’Israël, a renforcé les propos de M. Vail, rappelant l’importance d’agir avec éthique et intégrité, « …il ne faut que 5 secondes pour détruire son intégrité qui a mis une vie à se construire » et « mot passe vite et loin ».
Ribco Borman, diplômé en Uruguay et en Allemagne, a ensuite mentionné que différentes règles viennent combler le vide relatif à l’intégrité, au niveau international, national et institutionnel. Par exemple, en Uruguay, il n’y a pas de règles déontologiques obligatoires, juste des conseils fournis par les associations d’avocats. En revanche, on est tenu de respecter les règles déontologiques françaises ou allemandes en tant que praticien français ou allemand ou praticien en France ou en Allemagne. Cela peut bien sûr être compliqué pour un professionnel du droit venant d’un autre milieu, comme par exemple, en France, la communication avec l’avocat adverse est confidentielle jusqu’à ce qu’elle soit divulguée au tribunal, alors que dans d’autres pays ce n’est pas le cas.
Mme Raneda, licenciée à Singapour, a proposé qu’il soit important de comprendre quelles règles s’appliquent à vous lorsque vous travaillez dans différentes juridictions. Prenant un exemple de la façon dont le Royaume-Uni interdit la «préparation de témoins» alors qu’à Singapour, cela est autorisé, elle a ajouté que lorsqu’il y a confusion dans le choix de la règle pertinente, le principe le plus strict est généralement appliqué, bien que cela devrait être soulevé avec le tribunal à la premier CMC afin de finaliser les règles pertinentes depuis le début. Trop d’ensembles de règles peuvent être trop problématiques et déroutants.
Mme Raneda s’est ensuite exprimée sur la question de savoir qui peut faire respecter les règles éthiques. D’une part, l’application par le tribunal/l’institution serait un excès de pouvoir ; d’autre part, les règles nationales et/ou les règles du barreau national peuvent ne pas affecter les avocats étrangers. Elle a cité un exemple de 2021 en Angleterre où un secrétariat a été engagé par deux entités distinctes, dans deux procédures distinctes liées à la même question. Des conseils ont été fournis à une partie dans chacun des différents cas. Le secrétariat a estimé que les règles internes devaient le permettre, mais le tribunal a décidé qu’une institution ne pouvait pas agir de cette manière.
M. Winston, licencié à New York et en Israël, a indiqué qu’en Israël, il existe une éthique juridique générale réglementée par la loi et que le barreau d’Israël a compétence sur les avocats étrangers. Cependant, en ce qui concerne les dispositions éthiques relatives spécifiquement à l’arbitrage international, autres que la soft law, il n’y en a pas, bien qu’un projet de loi soit en cours de préparation sur la base de la loi type. C’est là que la common law entre en jeu pour combler le vide, en appliquant les règles applicables aux juges également aux arbitres.
Code de conduite CNUDCI/CIRDI pour les arbitres dans le règlement des différends entre investisseurs et États
Après le panel ci-dessus, le Dr Baltag a commencé sa présentation sur le « Code de conduite CNUDCI/CIRDI pour les arbitres dans le règlement des différends entre investisseurs et États » en déclarant qu’il existe actuellement deux ensembles de codes de conduite internationaux, l’un pour les juges et l’autre pour les arbitres. En 2015-2016, des propositions ont été examinées concernant les règles déontologiques et en 2017, un document a été rédigé concernant l’éthique dans le règlement des différends internationaux. Des réunions sont actuellement en cours concernant la création du code de conduite, et il y a un grand intérêt à finaliser ces règles avant la réunion d’été de la CNUDCI.
Ces règles potentielles sont pertinentes pour les arbitres et les candidats souhaitant devenir arbitres et comprennent des règles concernant l’intégrité, l’indépendance, l’impartialité, la confiance, la divulgation et le respect du code de conduite. Il reste quelques développements importants à décider concernant l’intégrité du processus de sélection des arbitres, y compris la limitation des arbitres assumant plusieurs rôles (« double chapeau“) et la portée de la divulgation des arbitres.
Conclusion
Les auteurs accordent une grande importance au maintien d’une norme éthique élevée par tous ceux qui ont la chance de faire partie de la communauté de l’arbitrage international, en particulier dans des pays comme Israël où le domaine se développe encore et devient de plus en plus populaire d’année en année. La nécessité de ces normes importantes a encore plus de poids au lieu du fait que la communauté de l’arbitrage international en Israël est encore petite, ce qui augmente naturellement le risque de double casquette et, séquentiellement, la nécessité d’une plus grande sensibilisation à l’éthique. Le maintien d’une norme éthique élevée, en particulier en ces temps tumultueux, peut véritablement accroître la popularité de l’arbitrage international en Israël et à l’échelle internationale.
Au cours des prochains jours, nous publierons des articles sur la Semaine de l’arbitrage de Tel Aviv ; Ces messages ont été rédigés par des membres de l’équipe d’arbitrage international de Gornitzky & Co, sous la direction de Mme Nuna Lerner.